«Индейский вопрос» США слишком сложное явление. Авторы сузили его до вопроса о том, каким образом индейцы утратили свои земли не только фактически, но и юридически. Однако даже в узком юридическом контексте «индейский вопрос» представляет собой запутанный клубок аргументов из международного, конституционного, договорного, деликтного и, не в последнюю очередь, английского земельного права. В начале ХIХ в. американские юристы и политики нашли «решение индейского вопроса» на стыке идеологии

more »

... родного права и традиционной практики английского земельного права (real estate law). Авторы отмечают, что юристы и политики США ХIХ в. существенно деформировали предложенную ещё Гроцием и творчески переработанную Пуфендорфом международно-правовую теорию оккупации (завладения). Вместо нее американский политический истеблишмент распространял т.н. теорию проживания, которая преподносилась как законная интерпретация классической теории оккупации в терминах Гроция и Пуфендорфа. Официальный статус теория проживания или пользования получила в решении Верховного суда США по делу «Джонсон против М'Интоша» 1823 г. Вопреки идеологическим предрассудкам, североамериканские индейцы не были кочевниками в строгом смысле этого слова, как, например, средневековые монголы. Индейцы традиционно практиковали т.н. гендерное земледелие, т.е. сельским хозяйством занимались только женщины. При этом индейские семьи пользовались т.н. функциональными правами на землю, например, право собирать целебные травы на определенном поле, право охотиться там, куда ушло стадо бизонов, при условии, что бизоны не перешли границу, отделяющую земли одного племени от земель другого. Во многом похожим было и обычное земельное право средневековой Англии. Однако в ХIХ в. английское земельное право из объективного права функциональных прав на землю окончательно превратилось в «право огороженных участков» (enclosure). Авторы делают вывод, что обычное земельное право североамериканских индейцев (за исключением гендерного аспекта), как и средневековое английское право функ [...]